Сопровождение заключений договоров

Договор считается заключённым, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям с соблюдением надлежащей формы.

Существенными являются такие условия, без достижения соглашения по которым договор считается незаключённым. К таким условиям относятся предмет договора, т.е. то по поводу чего возникают права и обязанности при заключении договора. Например, при заключении договора об оказании услуг  предметом договора будут сами услуги и их результат.

К существенным также отнесены условия, которые названы в нормативных актах как существенные. Например, в договоре подряда условие о сроке выполнения работ является существенным в силу ст. 708 ГК РФ.

Также существенным будет считаться условие, если одна из сторон заявляет о необходимости достижения соглашения  по  данному условию.

Порядок заключения договора

Обычно договор считается заключённым в момент подписания обеими сторонами. Но это возможно, во-первых, если стороны находятся рядом и договор заключается в виде единого документа. А что в остальных случаях и как определяет порядок заключения договора закон?

В силу ст. 432 ГК РФ договор заключается путём направления предложения о заключении договора (оферты) одной стороной (оферентом) и принятия предложения (акцепта) другой стороной (акцептантом). Причём оферта должна содержать все существенные условия договора, а акцепт должен быть безоговорочным. Договор считается заключённым в момент получения акцепта стороной, направившей предложение.  Но, если акцептант, выражая согласие на заключение договора, предлагает дополнить условия договора или изменить какие-либо условия, то такое согласие будет считаться новой офертой.

Однако, законом предусмотрены договоры, по которым недостаточно просто достигнуть соглашения, чтобы договор считался заключенным, необходимо ещё и передать имущество (например, договор займа).

Также, законом предусмотрено, что для  ряда договоров необходима государственная регистрация. Такие договоры для третьих лиц считаются заключёнными с момента их государственной регистрации (например, договор аренды недвижимого  имущества на один год и более).

Для того, чтобы договор считался заключенным, важно соблюсти надлежащую форму договора. Договор, заключаемый между юридическими лицами и/или индивидуальными предпринимателями, должен быть заключён в письменной форме. Это может быть единый документ, обмен письмами, телеграммами, электронными документами и т.п.

Казалось бы всё достаточно просто. Но если бы было всё так просто, то не было бы и столько хозяйственных споров в судах.

В договоре необходимо прописать его условия четко и ясно, формулировки должны быть такими, чтобы  исключали двойное толкование. Все нормы договора должны быть согласованы между собой и не противоречить друг другу.

Нередко в переговорном процессе одна сторона создаёт проект договора. Другая сторона предлагает внести те или иные изменения в определённые пункты проекта договора. Часто бывает, что предлагаемые точечные изменения  не согласованы с другими пунктами договора. И получается договор с условиями, противоречащими друг другу. Например, при работе по спору между сторонами нам попал договор строительного подряда, где в одном пункте подрядчик должен был предоставлять акты приёма-передачи выполненных работ ежемесячно, а дальше по тексту в других пунктах — в конце отчётного периода, установленного графиком работ,  периоды же имели разные календарные сроки.

В практике часто встречаются многостраничные договоры, в которых достаточно обширно и сложными формулировками прописаны условия договора. Бизнесмен, прекрасно разбирающийся в торговле, строительстве или другом виде деятельности, а не в «юридических дебрях», получив такой договор, не видит для себя рисков, заложенных в договоре.

Наши юристы сделают заключение по договору, «высвечивая» для клиента правовые риски, заложенные в договоре, проведут переговоры с контрагентом, обосновывая перед ним позицию клиента, и, соответственно, согласовывая более выгодные условия для клиента.

Кроме того, наши юристы, проанализировав Ваши реальные отношения с контрагентом, составят или помогут привести договор в соответствие с законодательством для минимизации рисков как коммерческих, так и с точки зрения налогового законодательства.

Нередко стороны, заключая договор, стараются максимально минимизировать налоговые платежи. При этом стороны забывают, что при осуществлении налогового контроля налоговому органу при определённых условиях закон предоставил право производить переквалификацию договора. Соответственно, если при заключении договора стороны  «слишком в свою пользу» квалифицировали свои отношения, при налоговом контроле возможны крупные доначисления и штрафы. Наши юристы помогут оформить отношения сторон в соответствии с гражданским и налоговым законодательством.

Проверка контрагента

При заключении договора также важно произвести тщательную проверку контрагента, чтобы максимально обезопасить себя и от коммерческих рисков, и от претензий налогового органа.

В 2017 году вступила в силу ст. 54.1 Налогового кодекса РФ. Указанная норма не содержит понятие «непроявление должной осмотрительности».  Но это не означает, что нет необходимости производить тщательную проверку контрагента. В данной статье установлены конкретные  условия, при которых уменьшение организацией налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога будут признаны незаконными. К основному условию законности уменьшения организацией налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога отнесена реальность сделки.

В настоящее время необходимо проводить тщательную проверку контрагента не для того, чтобы доказать налоговому органу свою добросовестность при выборе контрагента, а чтобы убедиться в реальной возможности контрагента исполнить сделку, и тем самым минимизировать риски финансовых и налоговых потерь.

При проведении налогового контроля налоговый орган будет руководствоваться ст. 54.1 Налогового кодекса РФ и проверять именно реальность исполнения сделки. Поэтому при заключении сделки необходимо самостоятельно убедиться в том, что контрагент обладает необходимыми ресурсами для исполнения сделки.

При проверке контрагента следует запросить у него учредительные документы, приказ о назначении генерального директора, последнюю бухгалтерскую отчётность. Также контрагента необходимо проверить, используя общедоступные интернет-ресурсы специальные профессиональные программы и сервисы.

Наши юристы проанализируют и произведут оценку правоустанавливающих документов контрагента,  помогут Вам проверить контрагента как на общедоступных ресурсах, так и  с помощью специальных профессиональных программ и сервисов.